G&M Consultores Jurídicos
01 Junio 2023
Por Juan F. Rodríguez
COMPROMISO ENTRE SOCIOS - CONTRATO VESTING
VESTING SOCIETARIO Y STOCK OPTION.
El Vesting o adquisición de derechos condicionada como figura contractual originaria del derecho anglosajón, depende de la voluntad de sus contratantes, utilizándose para la entrega de participación accionaria condicionada a determinado lapso o a la realización de ciertas actividades con el propósito de asegurar la permanencia en la sociedad u obtener beneficios como aumentos porcentuales en las utilidades, posicionamiento en nuevos mercados, valoración de activos, etc. Una vez delimitado el concepto y propósito, es necesario conocer la aplicación de esa figura en Colombia así como los beneficios que se producen a nivel empresarial, partiendo principalmente de dos modalidades, a saber:
VESTING SOCIETARIO
Es una modalidad de contratación que no se encuentra contemplada en la legislación colombiana, y debido a esta atipicidad es que hoy en día se sigue desconociendo su alcance y efectos que produce. En Consulta de la Superintendencia de Sociedades se determinó dicho alcance, arguyendo que: “En la doctrina contemporánea el VESTING es un término de origen anglosajón que esencialmente describe un acuerdo entre asociados, un pacto, que busca fijar un tiempo de permanencia en una sociedad por parte de los socios para poder así recibir la totalidad de las cuotas o acciones que previamente ha sido acordado o también, puede estar condicionado al cumplimiento de determinados objetivos.” (Oficio 220-024296 del 20 de febrero de 2017- Superintendencia de Sociedades) A partir de ese pronunciamiento, es posible afirmar que este contrato hace referencia básicamente a un pacto entre accionistas y al reconocimiento de la autonomía privada de la voluntad otorgando validez para las partes que lo suscriben. No obstante, la posición de la Super Intendencia de Sociedades se encamina a condicionar dicha figura de tal manera que no pueda llegar a modificar la forma de integrar el capital en los tipos societarios ya expresamente señalados en nuestra legislación. Tal es el caso de las Sociedades de Responsabilidad Limitada con las cuotas sociales, señalando en el mencionado oficio 220- 024296 del 20 de Febrero de 2017 el siguiente ejemplo:
“A título de ejemplo, se tiene que en las sociedades de responsabilidad limitada en las que el capital debe pagarse íntegramente al constituirse la compañía o al efectuarse cualquier aumento del mismo; en consecuencia el titular de las cuotas sociales dispone de ellas desde el momento en que sean canceladas, por lo cual no sería viable supeditar el recibo de sus cuotas, a la permanencia en la sociedad por un determinado tiempo.”
En dicho orden, Vesting, significa “dar la propiedad” y es una figura ampliamente utilizada en materia societaria, refiriéndose a acciones (no cuotas), y en especial tratándose de una Sociedad por Acciones Simplificadas (S.A.S), pues en este tipo de sociedades prevalece lo establecido en los estatutos sociales y por lo mismo este contrato se convierte en un instrumento cautivador al momento de implementar acuerdos entre accionistas, como se evidencia en el siguiente ejemplo:
“A través de esta, dos accionistas que constituyen una sociedad, pueden pactar que si ciertos eventos suceden, uno de ellos tendrá una opción para suscribir una participación accionaria en la compañía, o adquirir la totalidad o parte de las acciones del otro".
Por ejemplo, dos accionistas constituyen una Sociedad por Acciones Simplificada (S.A.S.) para adelantar un negocio de servicios profesionales. Cada accionista suscribe 50 acciones de 100. Se pacta que si al año siguiente al de la constitución, alguno de ellos no ha cumplido con unos indicadores (consecución de clientes, horas facturadas, procesos
culminados, etc.) el cumplido tendrá derecho a adquirir del incumplido la totalidad o parte de sus acciones a un determinado precio, o a suscribir preferencialmente acciones en la compañía diluyendo así, naturalmente, al asociado incumplido” (Oficio 220-024296 del 20de febrero de 2017- Superintendencia de Sociedades). También se utiliza, estableciendo un periodo mínimo en el cual los socios deberán permanecer en la sociedad, con el fin de proteger a los socios fundadores, y así solo una vez cumplido ese periodo de tiempo reciben la totalidad de acciones. Dicho de otra manera, el contrato libera acciones después de cierto tiempo de trabajo en la sociedad, es decir, solo al cumplimiento de unas condiciones, que pueden ser el período de tiempo, como ya se dijo, o cualquier otra condición pactada, siempre que esta sea legal. Cabe resaltar que, si bien a raíz de estos pactos las acciones se van liberando con el pasar del tiempo o con el cumplimiento de cualquier otra condición, no significa necesariamente que el accionista ya no sea propietario o dueño de la totalidad del porcentaje a que tenía derecho desde un inicio, simplemente el efecto que tiene de protección, y ese porcentaje restante que se sometió a condición, y por ende a su cumplimiento, podrá perderse si no se realiza o si se retira con anterioridad al tiempo pactado.
Beneficios Del Contrato De Vesting Societario
Beneficios Del Contrato De Vesting Societario “Así las cosas, expuestas las generalidades anteriores del contrato de vesting, los beneficios de forma concreta que puede representar para un emprendimiento son:
- Fomenta la permanencia de los accionistas y genera estabilidad
económica. - Crea incentivos para que todos los accionistas contribuyan al crecimiento
de la empresa. - Puede ser utilizado tanto con socios fundadores como con empleados que representan un aporte fundamental para el desarrollo del objeto social.
- Si el aporte es en trabajo, permite tener seguridad que estos no serán
dueños hasta que se cumpla con la totalidad de la actividad.” (Laura Silva
Barrera, Disa Consultores y Asesores).
STOCK OPTION (Directivos, Empleados, Colaboradores, etc.)
La otra modalidad del contrato de Vesting incluye también a los trabajadores, se conoce como Stock Option aplicándose en las iniciativas empresariales que necesitan contar con miembros lo suficientemente capacitados y de elevados costos que generalmente no pueden pagar. Entonces, al no contar con un flujo de casa, se pacta que el trabajador percibiría un porcentaje de acciones a cambio de una cantidad menor de dinero que, a su vez, corresponde a su participación societaria. Esos acuerdos con frecuencia son utilizados en Startups o negocios emergentes utilizando su activo más importante (las acciones) y dando la posibilidad de convertirse en accionista cuando tiene recursos insuficientes o se presentan diversas situaciones, incluso se utiliza este contrato como un mecanismo de protección para retener el talento en estos
emprendimientos. Bajo este entendido, se habla de Stock Option cuando se perciben acciones como parte de
la remuneración de un trabajador teniendo la opción de adquirir un número determinado de acciones durante un periodo de tiempo y por un precio acordado. Es un mecanismo de protección porque garantiza la permanencia de los empleados o socios al poseer acciones, teniendo un compromiso futuro, y sirviendo como incentivo para hacer crecer la empresa contando con un mayor sentido de pertenencia y viéndose proporcionalmente remunerados en sus acciones.
CONCLUSIÓN
Este contrato representa grandes beneficios para el sector empresarial, toda vez que puede garantizar la permanencia y compromiso de los accionistas, repercusiones positivas para el desarrollo de las diferentes iniciativas y del mismo objeto social. De tal manera que, son más ventajas que desventajas, y para hacerse merecedor de ellas hay que tener
en cuenta las precisiones que realizó la Superintendencia de Sociedades, pues no hay razón para no utilizar figuras atípicas de contratación, siempre y cuando, se conozca el alcance de estas y se implemente en armonía con el ordenamiento jurídico.
REFERENCIAS
REFERENCIAS
1. Oficio 220-024296 del 20 de febrero de 2017- Superintendencia de Sociedades
2. Silva Barrera, L. ¿QUÉ ES EL CONTRATO DE VESTING Y CÓMO PUEDE BENEFICIAR TÚ
EMPRENDIMIENTO?. Recuperado de: https://disacya.com/que-es-el-contrato-de-vesting-
y-como-puede-beneficiar-tu-emprendimiento/
3. Díaz Gamboa, S. Conozca las claves de los contratos tipo 'vesting' y el pago a
empleados con acciones. Recuperado de:
https://www.asuntoslegales.com.co/actualidad/conozca-las-claves-de-los-contratos-tipo
